Меню


Курсы СтимулСправочникПолезные материалыБухгалтеруДоговорная деятельность

Бухгалтеру /
Договорная деятельность

Оглавление

Содержание хозяйственного договора: другие условия

Условие о правах и обязанностях сторон

Условие об ответственности сторон

Условие о порядке оплаты

Дополнительные условия договора

Документы

 

Условие о правах и обязанностях сторон

Условие о правах и обязанностях сторон входит в любой договор, но их состав зависит от конкретного вида заключаемого договора.

Права сторон договора обычно согласуются с нормами ГКУ, регулирующими объем прав участников данного вида сделки.

Особое внимание уделяется в договоре установлению обязанностей его сторон. Это вызвано тем, что действия одной стороны по заключению договора, направлены на то, чтобы вторая сторона произвела те или иные действия и таким образом позволила получить предполагаемый результат. Данные конкретные действия и порядок их осуществления являются обязательствами по договору. Непосредственно субъектами выполнения обязательств являются его стороны. В содержании пункта договора «Права и обязанности сторон» должно быть четко прописано, кто, кому и что именно должен.

Содержание обязательства создает субъективные права и обязанности его участников, чаще всего имущественного характера. Как и другие правоотношения, обязательства возникают при наступлении определенных юридических фактов, которые являются основаниями их возникновения.

В обязательстве участвуют должник и кредитор, причем в их качестве по договору могут выступать как один, так и несколько субъектов.

Обязательство считается выполненным, если было совершенно предусмотренное договором действие (передача товара, постройка сооружения, уплата денег и т. д.) или воздержание от действий (например, арендодатель договорился с арендатором о том, что последний некоторое время не будет пользоваться оговоренным имуществом). Во втором случае исполнение обязательства выражается в воздержании стороны договора от совершения конкретных действий. Причем обязательство воздержаться от каких-либо действий не бывает самостоятельным предметом договора, оно, как правило, лишь сопровождает активные действия стороны.

Общие требования для исполнения обязательства таковы:

Содержание договора должно содержать те условия обязательства, которым соответствует его исполнение. Стороны в договоре могут предусмотреть право исполнения обязательств не в целом, а по частям. Наличие возможности или невозможность исполнения обязательства по договору по частям, исходит из особенностей предмета договора.

Кроме того, стороны могут предусмотреть в договоре право досрочного исполнения обязательства, если это не противоречит нормам законодательства и сути договора.

Как правило, в хозяйственных договорах стороны имеют одновременно и права, и обязанности, поэтому они являются и должниками, и кредиторами. Должниками – в том, что обязаны совершить в пользу другой стороны, а кредиторами – в том, что имеют право требовать от другой стороны.

Так, например, по договору поставки поставщик обязан передать покупателю товар, поэтому является по отношению к нему должником. В то же время он имеет право требовать оплаты за поставленный товар, и в данном отношении выступает кредитором.

Обязательства, в которых стороны имеют только права или только обязанности, встречаются значительно реже. Это, к примеру, обязательства в рамках договора займа или возмещения нанесенного ущерба, когда потерпевший имеет право на возмещение, а виновник – лишь обязанность по выплате ущерба.

Для сторон договора важно понимать, кем она является в договоре – должником или кредитором, для того чтобы правильно оценить последствия просрочки должника или просрочки кредитора.

Кроме того, при выполнении хозяйственных договоров нередки случаи замены должника или кредитора в обязательстве.

Так согласно ст.512 ГКУ кредитор может быть заменен другим лицом в случаях:

Бывает, что договоры содержат прямой запрет на замену кредитора в обязательстве.

Согласно ст.520 ГКУ должник в обязательстве может быть заменен другим лицом (перевод долга) по согласию кредитора, если иное не предусмотрено законом.

Если случается такая замена, следует четко уяснить – кто меняется, кредитор или должник – от этого зависит правильность юридического оформления изменений к договору.

Согласно ст.513 и ст.521 ГКУ замена кредитора или должника в обязательстве должна быть совершена в той же форме , что и основная сделка, на основании которой возникло обязательство.

Такая замена может происходить, например, в рамках договор аренды, когда часто сменяются арендаторы. Тогда арендодатель, не желая расторгать договор аренды и заключать новый, предлагает заменить одного арендатора на другого.

Договор аренды является двусторонним, т. е. у обеих его сторон есть как права, так и обязанности. Поэтому каждая из сторон одновременно выступает и в роли кредитора, и в роли должника. Арендатор является должником, когда речь идет о перечислении им арендной платы, а кредитором – если он требует от арендодателя надлежащего выполнения последним своих обязанностей по договору. Однако, такая двойственность не влияет на замену стороны в договоре аренды, поскольку ст.512 – 522 ГКУ устанавливают возможность замены любой стороны для всех видов обязательств.

В подобной ситуации провести замену одного арендатора на другого можно путем заключения дополнительного трехстороннего договора (или соглашения), по которому первоначальный арендатор передает все свои права и обязанности своему преемнику, а арендодатель дает на это свое согласие. Этим же договором (соглашением) стороны могут внести изменения в действующий договор аренды, сменив лишь реквизиты арендатора на новые. Данный договор (соглашение) оформляется в трех экземплярах, по одному для каждого из участников, и является неотъемлемой частью основного договора аренды.

Согласно ст.513 ГКУ правовая сделка относительно замены кредитора в обязательстве, которое возникло на основании правовой сделки, подлежащей государственной регистрации, должна быть также зарегистрирована в установленном порядке. Поэтому если основной договор подлежал госрегистрации, то дополнительный трехсторонний договор о замене стороны также следует зарегистрировать .

Замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника (ст.516 ГКУ). Однако он должен быть оповещен об этом в письменной форме.

Должник же в обязательстве может быть изменен только по согласию кредитора (ст.520 ГКУ), так как ему важно, является ли новый должник платежеспособным.

По закону к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав. Поэтому первоначальный кредитор должен передать новому кредитору документы, удостоверяющие эти права, и информацию, которая является важной для их осуществления.

Для того чтобы не ухудшать положение должника в обязательстве, действует правило, согласно которому должник имеет право выдвигать против требований нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора (например, об отсрочке исполнения обязательства).

Замена кредитора или должника в обязательстве изменяет лишь субъектный состав обязательства, но оставляет неизменным его содержание.

Условие об ответственности сторон

Раздел, описывающий ответственность сторон, включается в договор на случай возможного неблагоприятного развития отношений между сторонами. Ответственность выражается в форме обеспечения выполнения обязательств по договору, одним из наиболее распространенных видов которого является неустойка.

Статьей 549 ГКУ установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) является денежная сумма или другое имущество, которые должник должен передать кредитору в случае нарушения им (должником) своих обязательств.

Обязательства по договору стороны, как правило, имеют разные: одна сторона должна выполнить имущественное обязательство (например, поставить товар), другая – денежное (оплатить его).

В зависимости от вида обязательства (имущественное или денежное) применяется вид неустойки. Так, согласно п.2 ст.549 ГКУ штрафом является «неустойка, исчисляемая в процентах от суммы неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства», а пеней – «неустойка, исчисляемая в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки исполнения».

Таким образом, ГКУ предлагает для обеспечения имущественного обязательства (или обязательства по выполнению работ, предоставлению услуг) применять штраф, а для денежного – пеню, причем исчислять их в процентах от суммы обязательства, которое неполностью выполнено. Штраф исчисляется в процентах от всей суммы невыполненного обязательства, а пеня – от суммы несвоевременно исполненного денежного обязательства за каждый день просрочки.

В постановлении Пленума ВХСУ от 17.12.2013 г. № 14 «О некоторых вопросах практики применения законодательства об ответственности за нарушение денежных обязательств» (Постановление № 14) подчеркнуто, что денежным следует считать обязательство, в котором одна сторона обязана оплатить поставленную продукцию, выполненную работу или предоставленную услугу в деньгах, а вторая сторона вправе требовать соответствующей оплаты.

Пеня как вид неустойки обеспечивает выполнение денежного обязательства и исчисляется в процентах от суммы обязательства за каждый день просрочки его выполнения.

Таким образом, в качестве неустойки для стороны, которая по договору является плательщиком (это обычно покупатель или заказчик), в договор включается пункт, согласно которому за несвоевременную оплату поставленного товара (выполненного заказа) уплачивается пеня.

Правовая природа пени такова: ее применение не заменяет выполнения основного денежного обязательства, т. е. независимо от суммы пени, которая будет начислена за просрочку оплаты товара (услуги), основной платеж по договору должен быть оплачен полностью.

Если в договор условие о начислении пени не будет включено, она может взыскиваться только в случае, если обязанность ее уплаты определена нормами законодательства (это нормативно-правовые акты об оплате коммунальных услуг, о телекоммуникациях и пр.).

Пеня за нарушение денежного обязательства исчисляется только в процентах к сумме просроченного платежа. Установление размера пени в твердой денежной сумме законом не предусмотрено.

Согласно ст. 3 Закона Украины от 22.11.96 г. № 543/96-ВР «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» (Закон № 543) и ч. 2 ст. 343 ХКУ размер пени за просрочку платежа не может превышать двойной учетной ставки НБУ, действовавшей в период, за который взыскивается пеня. Поэтому, если в договоре будет предусмотрен больший размер пени, нежели указан выше, применяться будет только двойная учетная ставка НБУ.

Согласно Постановлению № 14 относительно пени за нарушение денежных обязательств применяется предписание ч. 6 ст. 232 ХКУ. Данной нормой предусмотрена не исковая давность, а период времени, за который насчитывается пеня. Так, он не должен превышать шести месяцев со дня, когда соответствующее обязательство должно быть выполнено. При этом договором может предусматриваться большая или меньшая продолжительность этого периода. Его ход начинается со дня, следующего за последним днем, в который обязательство должно быть выполнено, и начало такого хода не может изменяться по соглашению сторон.

Поскольку размер пени довольно невысок и не может покрыть убытков стороны договора, не получившей в полной мере оплату за свой товар или выполненную работу, в договоре иногда предусматривают одновременно с пеней уплату штрафа.

Хотя по законодательству контрагенты не ограничиваются в выборе применяемых санкций, существует неоднозначная позиция судебных органов о правомерности одновременного применения таких двух видов неустойки, как штраф и пеня.

Так, Высший хозяйственный суд Украины в постановлении от 16.10.2012 г. № 5021/551/12 опроверг мнение суда первой инстанции о том, что за нарушение денежных обязательств штрафные санкции устанавливаются только в виде пени в процентах, размер которых определяется учетной ставкой НБУ. Возложение дополнительной ответственности за нарушение того же денежного обязательства за тот же период просрочки в виде штрафа противоречит законодательству.

Верховный Суд Украины в постановлении от 27.04.2012 г. № 3-24гс12 также подтвердил правомерность взыскания и пени, и штрафа. ВСУ отмечает, что действующее законодательство не устанавливает для участников хозяйственных отношений ограничений предусматривать в договоре одновременное взыскание пени и штрафа за нарушение выполнения хозяйственных обязательств, что согласуется со свободой договора, установленной ст.627 ГКУ.

К тому же одновременное взыскание штрафа и пени никоим образом не противоречит ст.61 Конституции Украины, поскольку пеня и штраф являются лишь видами штрафных санкций, т. е. не представляют собой отдельных и самостоятельных видов юридической ответственности (Постановление № 14).

При возникновении вопроса одновременного применения штрафа и пени к одному и тому же нарушению обязательств следует также обратить внимание, что в пользу одновременного применения данных санкций часто приводят в пример п.2 ст.231 ХКУ, в котором указывается, что за нарушение сроков выполнения обязательства взыскивается пеня в размере 0,1% стоимости товаров (работ, услуг), по которым допущена просрочка выполнения за каждый день просрочки, а за просрочку свыше тридцати дней дополнительно взимается штраф в размере 7% указанной стоимости.

Штрафные санкции по договорам о поставке товаров, выполнении работ, предоставлении услуг призваны обеспечить качественное и полное выполнение своих обязательств стороной-поставщиком или исполнителем.

Причем их применение не отменяет исполнения обязательства в целом. То есть оно должно быть выполнено не только в срок, но и в полном объеме.

По своей правовой природе штраф является одноразовым платежом. Поэтому, учитывая принцип свободы составления договора, стороны могут детально прописывать все условия неисполнения обязательства, за которые может применяться штраф. Так, штраф может устанавливаться отдельно за неполное выполнение обязательства (например, за недопоставку товара), некачественное исполнение обязательства (например, поставку некачественного товара), несвоевременное исполнение (задержку поставки, просрочку выполнения работ и т. п.).

В отличие от пени действующее законодательство не устанавливает ограничений по размеру штрафа за неисполнение имущественного обязательства или обязательства по выполнению работ (предоставлению услуг). Исключение составляют случаи, предусмотренные действующим законодательством. Так, п.2 ст.231 ХКУ установлено, что в случае если нарушено хозяйственное обязательство, в котором хотя бы одной из сторон является субъект хозяйствования из государственного сектора экономики, или нарушение связано с выполнением государственного контракта, или выполнение обязательства финансируется за счет госбюджета Украины, штрафные санкции применяются, если иное не предусмотрено законом или договором, в определенных размерах, установленных данной нормой Кодекса.

Согласно п.4 ст.231 ХКУ в случае, если размер штрафных санкций законом не определен, санкции применяются в размере, предусмотренном договором. При этом размер санкций может быть установлен договором в процентном отношении к сумме невыполненной части обязательства или в определенной денежной сумме, или в процентном отношении к сумме обязательства независимо от степени его выполнения, или в кратном размере к стоимости товаров (работ, услуг).

Таким образом, для обычных субъектов размер штрафа за некачественное исполнение обязательства может составлять, например, 20%, а за полное невыполнение имущественного обязательства – 100% или даже 200% суммы договора.

Если исполнение обязательства происходит в несколько этапов или денежный размер его достаточно велик, к договору составляют отдельное соглашение о неустойке. В нем указывается, что нарушением обязательства является невыполнение или ненадлежащее выполнение условий , определенных содержанием договора, определяется размер штрафа, обуславливается начисление (или неначисление) процентов на неустойку, конкретизируется форма подтверждения неисполнения обязательства.

Если договором предусмотрен штраф за поставку товаров (работ, услуг) ненадлежащего качества, за поставку некомплектного товара, за недопоставку или просрочку поставки товара , то ненадлежащее выполнение обязательства должно быть подтверждено соответствующими документами, например: приходно-расходными накладными и товарно-транспортными накладными, в которых четко указана сумма и дата поставки товаров, актом выполненных работ ( предоставленных услуг), соответствующим актом, подтверждающим поставку товара ненадлежащего качества или с дефектами, некомплектность оборудования в конкретной партии и пр.

При определении форм ответственности стороны-исполнителя по договору можно учесть возможные комбинации соединения неустойки с возмещением убытков:

Срок исковой давности при взыскании неустойки (штрафа, пени) составляет один год (п. 2 ст. 258 ГКУ). Причем с окончанием исковой давности по основному требованию считается, что исковая давность прекращена и по дополнительному требованию, к примеру, относительно требования по взысканию неустойки. Отличия пени от штрафа приведены в таблице.

Таблица. Отличия пени от штрафа
Критерии отличияПеняШтраф
За что наступает ответственностьНарушение денежного обязательстваНарушение сроков поставки, выполнения работ, оказания услуг
Размер% от суммы не своевременного выполненного денежного обязательства – ограничивается двойной учетной ставкой НБУ% от суммы невыполненного обязательства; % от суммы обязательства независимо от степени его выполнения; фиксированная сумма; кратный размер стоимости товаров (работ, услуг) – нет ограничений
Период начисленияНачисляется за каждый день просрочки платежа (за период не более 6 месяцев)Начисляется единоразово за весь период нарушения

Условие о порядке оплаты

Условия оплаты за выполненные обязательства описываются в разделе «Порядок расчетов».

Это один из важных разделов любого договора. В зависимости от вида заключаемого договора стороны сами должны определить порядок расчетов, который зависит от экономической ситуации, в которой стороны находятся по отношению друг к другу.

В порядке проведения расчетов по договору описываются следующие условия:

Одним из способов расчетов (прекращения обязательств) является взаимный зачет. Взаимозачет это взаимное погашение встречной кредиторской задолженности контрагентов по сделке. Он способствует сокращению необходимой для оборота денежной массы, ликвидации неплатежей за поставленные товары, выполненные работы , оказанные услуги.

Особенностью взаимозачета является то, что он может прекратить сразу два встречных обязательства – при условии равности размера требований.

Если же встречные требования не равны, то может иметь место частичный зачет, когда большее по размеру обязательство продолжает существовать в части, превышающей меньшее. То есть зачет производится по сумме меньшего долга.

Взаимозачет возможен при следующих условиях:

Если срок исполнения обязательства не наступил, то произвести его зачет невозможно, равно как не получится произвести зачет обязательства, по которому истек срок исковой давности (исключение составляет только тот случай, когда на зачет просроченного долга даст свое согласие должник). Правда, если срок исковой давности пропущен кредитором по уважительной причине, его можно восстановить в судебном порядке, и уже после этого произвести зачет взаимных требований.

Стороны не имеют права исключительно для проведения взаимозачета менять предмет требований (например, оценивать вещи в деньгах), так как такая искусственная однородность не будет иметь правового значения.

Не имеют права проводить взаимозачет субъекты, применяющие упрощенную систему налогообложения (пп.291.6 ст.291 НКУ).

Для проведения зачета взаимных требований достаточно заявления одной стороны. Однако стороны, не имеющие разногласий по поводу проведения взаимозачета, могут оформить его двусторонним соглашением или актом.

Дополнительные условия договора

В дополнительные условия договора обычно включают следующие пункты:

Пункт «Форс-мажорные обстоятельства» является важным атрибутом практически всех видов хозяйственных договоров. К форс-мажору или обстоятельствам непреодолимой силы относятся чрезвычайные и непреодолимые при сложившихся условиях обстоятельства. К таким обстоятельствам относятся непреодолимые, внезапно наступившие для сторон договора события и явления: пожар, наводнение, цунами, сели, землетрясение, снежные заносы и иные природные стихийные бедствия. Признаками, которые определяют форс-мажорные обстоятельства, являются их исключительность и объективная непреодолимость при конкретных условиях. Все остальные обстоятельства, которые не обладают указанными признаками, не могут считаться в качестве форс-мажорных обстоятельств.

Возникновение и срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается Торгово-промышленной палатой Украины (ТПП).

Доказательствами существования таких обстоятельств является заключение ТПП или решение Президента Украины об объявлении отдельных местностей Украины зоной чрезвычайной экологической ситуации, утвержденные Верховной Радой Украины (р. II Перечня, утвержденного постановлением КМУ от 27.12.2010 г. № 1235).

Согласно ст. 10 Закона Украины от 02.09.2014 г. № 1669-VII «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции» в течение срока его действия единственным надлежащим и достаточным документом, подтверждающим наступление обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), имевших место на территории проведения АТО, как основания для освобождения от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств, является сертификат ТПП Украины.

Это подтверждается и последними изменениями в Законе Украины от 02.12.97 г. № 671/97-ВР «О торгово-промышленных палатах в Украине», которыми предусмотрено, что именно ТПП Украины и уполномоченные им региональные ТПП свидетельствуют форс-мажорные обстоятельства по обращениям субъектов хозяйственной деятельности и физических лиц, а также выдают сертификаты о форс-мажорных обстоятельствах, произошедших как на территории проведения АТО, так и на других территориях Украины.

О возникновении и или прекращении обстоятельств сторона, которая попала под их действие, обязана немедленно уведомить другую сторону, кроме случаев, когда такому уведомлению препятствуют сами обстоятельства.

В случае если форс-мажорные обстоятельства и период ликвидации их последствий длятся больше, чем 90 календарных дней, каждая из сторон может отказаться от выполнения обязательств по договору.

Пункт договора «Условия изменения и досрочного расторжения договора» предусматривает изменение условий договора или его расторжение вследствие возникновения непредвиденных сторонами ситуаций, в силу которых стороны сделки могут изменить, либо расторгнуть ранее заключенный ими договор. Основания, порядок и последствия изменения и расторжения договора регламентированы ГКУ.

Расторжение договора обычно оформляется в виде соглашения сторон, в котором они указывают причину и последствия расторжения договора, оставшуюся задолженность той или иной стороны, другие обязанности сторон, (возврат товара, возврат денежных средств , возврат арендованного имущества и т.д.). В случае несогласия одной из сторон с условиями изменения или расторжения договора, вопрос решается в судебном порядке.

Пункт «Условия по урегулированию споров сторон» предусматривает условия по урегулированию споров, а также составляется, на случай, если стороны не придут к разрешению возникшего спора. Они могут предусмотреть в договоре условия по установлению договорной подсудности.

Обычно это условия прописывается в виде фразы: «все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами настоящего договора в период исполнения своих обязательств по нему или в связи с ним, стороны будут стремиться разрешать их путем переговоров, направлением писем, предложений по урегулированию спорной ситуации, протоколов согласования и т.п. В случае не достижения согласия спор передается на рассмотрение в суд согласно правилам о подсудности».

В пункте «Заключительные положения» стороны могут указывать практически любые условия по их усмотрению, руководствуясь принципом свободы договора.

Наиболее распространены следующие пункты:

Реквизиты и подписи сторон являются важным моментом при заключении договора.

Именно момент подписания договора уполномоченными лицами сторон сделки, свидетельствует о его заключении. Также, в договоре указываются полные реквизиты сторон сделки: наименования контрагентов, юридические адреса, места фактического нахождения, расчетные счета в банках, номера контактных телефонов и т.д.

В данном разделе также часто указывается, какая система налогообложения используется каждым контрагентом. Однако это можно прописать и в других разделах договора.

Документы

  1. Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV (ГКУ);
  2. Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV (ХКУ);
  3. Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI (НКУ);
  4. Закон Украины от 22.11.96 г. № 543/96-ВР «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» (Закон № 543);
  5. Закон Украины от 02.09.2014 г. № 1669-VII «О временных мерах на период проведения антитеррористической операции»;
  6. Закон Украины от 02.12.97 г. № 671/97-ВР «О торгово-промышленных палатах в Украине»;
  7. Перечень обстоятельств, которые свидетельствуют о наличии угрозы возникновения или накопления налогового долга, и доказательств существования таких обстоятельств, утвержденный постановлением КМУ от 27.12.2010 г. № 1235;
  8. Постановление Пленума ВХСУ от 17.12.2013 г. № 14 «О некоторых вопросах практики применения законодательства об ответственности за нарушение денежных обязательств» (Постановление № 14).

Подписка на новости RSS

Мы на Facebook